從法律上講,，股東以非貨幣出資沒有任何問題,，《公司法》第二十七條規(guī)定：“股東可以用貨幣出資,，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán),、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資;但是,，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外,。”但是在股東以非貨幣出資的過程中需要履行必要的程序,。律師在實(shí)務(wù)工作中需要根據(jù)非貨幣資產(chǎn)的不同類型對(duì)出資的合法合規(guī)性進(jìn)行核查。

　　一,、以知識(shí)產(chǎn)權(quán)作為出資在實(shí)務(wù)操作中應(yīng)該注意六大問題：

　　1. 出資的無形資產(chǎn)所有權(quán)問題,，是否屬于職務(wù)發(fā)明,，一定要說清楚。即關(guān)注用于出資的知識(shí)產(chǎn)權(quán)是否屬于出資股東所有,，其中重點(diǎn)關(guān)注是否是職務(wù)發(fā)明的問題,。

　　2. 出資(財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移過戶)的程序是否合法有效。即用作出資的知識(shí)產(chǎn)權(quán)是否經(jīng)過評(píng)估和驗(yàn)資,，是否已交付公司占有和使用。

　　3. 出資的比例是否復(fù)核設(shè)立時(shí)《公司法》的規(guī)定,。知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資的比例問題,，即用作知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資的比例是否符合法律法規(guī)的規(guī)定，也會(huì)引起股轉(zhuǎn)公司的關(guān)注,。

　　4. 出資資產(chǎn)的評(píng)估報(bào)告是否適當(dāng),，評(píng)估價(jià)值是否真實(shí)合理。即用作出資的知識(shí)產(chǎn)權(quán)價(jià)值是否高估,、作價(jià)是否公允,，是否導(dǎo)致虛假出資，并侵害其他投資人的利益,。需要證券資質(zhì)的評(píng)估機(jī)構(gòu)對(duì)無形資產(chǎn)出資進(jìn)行復(fù)核,，出具資產(chǎn)是否減值的評(píng)估報(bào)告，如果證券資質(zhì)的評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估之后出現(xiàn)減值的跡象,，企業(yè)要根據(jù)評(píng)估報(bào)告進(jìn)行減資或者出現(xiàn)金進(jìn)行補(bǔ)足實(shí)收資本,。

　　5. 無形資產(chǎn)和公司業(yè)務(wù)是否緊密相連，是否后續(xù)對(duì)公司業(yè)績做出貢獻(xiàn),。如果不能對(duì)業(yè)績做出貢獻(xiàn),，而是為了滿足出資的目的，只能對(duì)公司的知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資的部分進(jìn)行減資,。

　　6. 無形資產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)是否明晰,，是否存在潛在法律糾紛。

　　二,、知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資的程序性事項(xiàng)

　　就現(xiàn)行《公司法》而言,，對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資并無評(píng)估和審驗(yàn)之要求。但就新三板掛牌而言,，對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)進(jìn)行評(píng)估和驗(yàn)資是有必要的,。

　　1、知識(shí)產(chǎn)權(quán)評(píng)估

　　知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資評(píng)估一般首選“收益法”,。收益法常用指標(biāo)有收益額,、收益期限和折現(xiàn)率。收益額是指由知識(shí)產(chǎn)權(quán)直接帶來的未來的超額收益,?？傮w來說,，用收益法進(jìn)行評(píng)估只是一種預(yù)測(cè)，難免帶有主觀偏差,。因此,，股轉(zhuǎn)系統(tǒng)往往會(huì)在反饋意見要求保薦機(jī)構(gòu)和券商就評(píng)估方法和作價(jià)的公允性進(jìn)行核查，并發(fā)布法律意見,。

　　2,、辦理財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)

　　對(duì)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資，根據(jù)公司法,，應(yīng)辦理財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù),，即需將知識(shí)產(chǎn)權(quán)所有權(quán)屬由出資人轉(zhuǎn)移至公司，并辦理變更登記手續(xù)(如需要),。

　　3,、驗(yàn)資

　　知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資和貨幣出資、實(shí)物出資一樣,，須在出資完成后,，由會(huì)計(jì)師驗(yàn)資后計(jì)入實(shí)收資本。

　　三,、由知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資導(dǎo)致的問題及其解決方案

　　1,、常見問題

　　(1)權(quán)屬問題：名為出資人所有，實(shí)際為公司所有,即用于出資的知識(shí)產(chǎn)權(quán)為職務(wù)成果;

　　(2)作價(jià)過高：知識(shí)產(chǎn)權(quán)產(chǎn)生的效益遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于評(píng)估時(shí)預(yù)測(cè)的效益;

　　(3)沒有辦理權(quán)屬轉(zhuǎn)移,。分為兩種情況,，第一種，知識(shí)產(chǎn)權(quán)已交付給公司,，但沒有辦理產(chǎn)權(quán)過戶,。第二種，既沒有將知識(shí)產(chǎn)權(quán)交付給公司,，也沒有辦理權(quán)屬過戶手續(xù);

　　(4)出資比例不符合規(guī)定;

　　(5)應(yīng)當(dāng)進(jìn)行評(píng)估,，但沒有評(píng)估;

　　(6)沒有驗(yàn)資。

　　2,、解決方案

　　針對(duì)(1),、(2)、(4)三方面的問題,，通常的方法有三,，即第一，減資：將該部分無形資產(chǎn)進(jìn)行減資,，并相應(yīng)減少公司的注冊(cè)資本(如果該部分出資已享受分紅,，分紅應(yīng)予返還，因此此種方法會(huì)引起連鎖反應(yīng),，一般不予采用)第二,，置換,，即用股東用等額現(xiàn)金將用于出資的知識(shí)產(chǎn)權(quán)置換出來;第三，補(bǔ)正,，即用現(xiàn)金替代,。

　　針對(duì)問題(3)，通常的解決方案是辦理過戶,，如沒有交付的話,，還需交付，并按同期貸款利率支付利息予以補(bǔ)償,。

　　針對(duì)問題(5),，最常見、最簡單的方法是有證券資質(zhì)評(píng)估公司進(jìn)行復(fù)核,，并出具復(fù)核報(bào)告。

　　針對(duì)問題(6),，由會(huì)計(jì)師進(jìn)行復(fù)驗(yàn),。

　　四、無形資產(chǎn)出資的比例

　　(一)對(duì)于無形資產(chǎn)的出資比例,，在《公司法》中有較為明確的規(guī)定,。而《公司法》對(duì)于無形資產(chǎn)出資比例的規(guī)定，也經(jīng)歷了一個(gè)不斷變化的過程,。

　　1,、1999年修改后的《公司法》第二十四條規(guī)定，以工業(yè)產(chǎn)權(quán),、非專利技術(shù)作價(jià)出資的金額不得超過有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的百分之二十,，國家對(duì)采用高新技術(shù)成果有特別規(guī)定的除外。

　　2,、2005年修改后的《公司法》(于2006年1月1日起實(shí)施)對(duì)此規(guī)定進(jìn)行了變更,，只是規(guī)定全體股東的貨幣出資金額不得低于注冊(cè)資本的百分之三十，而沒有單獨(dú)對(duì)工業(yè)產(chǎn)權(quán),、非專利技術(shù)這類無形資產(chǎn)進(jìn)行一個(gè)最高比例的限定,。

　　3、2013年修改后的現(xiàn)行《公司法》,，取消了原《公司法》中對(duì)貨幣最低出資比例的限制,。

　　(二)除了《公司法》之外，部分針對(duì)高新企業(yè),、外資企業(yè)的法規(guī)中,，對(duì)于無形資產(chǎn)的出資比例有著特殊的規(guī)定。

　　1,、《關(guān)于以高新技術(shù)成果出資入股若干問題的規(guī)定》(已于2006年5月23日廢止)則明確“以高新技術(shù)成果出資入股,，作價(jià)總金額可以超過公司注冊(cè)資本的百分之二十,，但不得超過百分之三十五”。

　　2,、一些地方性政策,，也對(duì)高新技術(shù)企業(yè)的無形資產(chǎn)出資進(jìn)行了規(guī)定。例如,，《深圳市人民政府辦公廳印發(fā)深圳市工商行政管理局關(guān)于促進(jìn)高新技術(shù)企業(yè)發(fā)展若干注冊(cè)問題的暫行規(guī)定的通知》(深府辦〔2001〕82號(hào))第一條則取消了對(duì)高新技術(shù)成果作價(jià)出資的比例限制,，“以高新技術(shù)成果作價(jià)出資的，其作價(jià)出資占注冊(cè)資本的比例由出資各方協(xié)議約定,。出資各方應(yīng)當(dāng)將高新技術(shù)成果的作價(jià)金額,、占注冊(cè)資本的比例、辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)等事宜記入公司章程,。高新技術(shù)成果作價(jià)出資的比例超過注冊(cè)資本35%的,，全體股東應(yīng)當(dāng)共同出具承擔(dān)企業(yè)債權(quán)債務(wù)連帶責(zé)任的書面承諾。”

　　《北京市工商行政管理局關(guān)于中關(guān)村科技園區(qū)高新技術(shù)企業(yè)注冊(cè)登記改制改組工作的試點(diǎn)意見》(京工商發(fā)[2000]127 條)第6 條 “鼓勵(lì)投資者對(duì)園區(qū)內(nèi)高新技術(shù)企業(yè)投資,，以工業(yè)產(chǎn)權(quán),、非專利技術(shù)作價(jià)出資的，其作價(jià)出資的總金額占注冊(cè)資本(金)的比例最高可達(dá)60%,，另有約定的除外,。”

　　(三)外資企業(yè)對(duì)于無形資產(chǎn)出資比例的限制也有一個(gè)逐漸變化的過程。

　　1,、2001年的《中華人民共和國外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》第二十七條的規(guī)定,，外國投資者以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)作價(jià)出資的,，該工業(yè)產(chǎn)權(quán),、專有技術(shù)應(yīng)當(dāng)為外國投資者所有。該工業(yè)產(chǎn)權(quán),、專有技術(shù)的作價(jià)應(yīng)當(dāng)與國際上通常的作價(jià)原則相一致,，其作價(jià)金額不得超過外資企業(yè)注冊(cè)資本的20%。

　　2,、2014年修改后的《中華人民共和國外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》取消了外資企業(yè)工業(yè)產(chǎn)權(quán),、專業(yè)技術(shù)最高投資比例的限制。

　　3,、2014年6月24日,，商務(wù)部發(fā)布《商務(wù)部關(guān)于改進(jìn)外資審核管理工作的通知》，取消對(duì)外商投資(含臺(tái),、港,、澳投資)的公司首次出資比例、貨幣出資比例和出資期限的限制或規(guī)定,，改由投資者(股東,、發(fā)起人)自主約定并在合營(合作)合同,、公司章程中載明。

　　綜上所述,，在對(duì)企業(yè)無形資產(chǎn)的出資比例進(jìn)行核查的時(shí)候,，需要注意兩點(diǎn)問題，第一,，出資的時(shí)間;第二,，企業(yè)的特殊性質(zhì)。出資時(shí)間的不同,，決定了適用法律的不同,，而不同時(shí)期的法律對(duì)于無形資產(chǎn)出資比例的限制性要求存在著差異。企業(yè)的性質(zhì)不同,，決定了企業(yè)可以適用針對(duì)性的法律法規(guī),，遵循特殊性規(guī)定。

　　五,、知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資

　　知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資是公司無形資產(chǎn)出資的一種形式,，以知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資的過程中需要關(guān)注以下問題：(1)是否屬于職務(wù)發(fā)明;(2)用于出資的知識(shí)產(chǎn)權(quán)是否與公司業(yè)務(wù)相關(guān)。

　　(一)以職務(wù)發(fā)明出資

　　1,、職務(wù)發(fā)明的判斷

　　職務(wù)發(fā)明是指企業(yè)、事業(yè)單位,、社會(huì)團(tuán)體,、國家機(jī)關(guān)的工作人員執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要是利用本單位的物質(zhì)條件所完成的職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造。

　　職務(wù)發(fā)明分為兩類,，一類是執(zhí)行本單位任務(wù)所完成的發(fā)明創(chuàng)造,。包括下列三種情況：

　　(1)發(fā)明人在本職工作中完成的發(fā)明創(chuàng)造;

　　(2)履行本單位交付的與本職工作無關(guān)的任務(wù)時(shí)所完成的發(fā)明創(chuàng)造;

　　(3) 退職、退休或者調(diào)動(dòng)工作后1年內(nèi)做出的,、與其在原單位承擔(dān)的本職工作或者單位分配的任務(wù)有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造;

　　另一類是主要利用本單位的物質(zhì)條件(包括資金,、設(shè)備、零部件,、原材料或者不向外公開的技術(shù)資料等)完成的發(fā)明創(chuàng)造;如果僅僅是少量利用了本單位的物質(zhì)技術(shù)條件,，且這種物質(zhì)條件的利用，對(duì)發(fā)明創(chuàng)造的完成無關(guān)緊要,，則不能因此認(rèn)定是職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造,。

　　2、職務(wù)發(fā)明的專利權(quán)歸屬

　　根據(jù)我國《專利法》第六條的規(guī)定,，職務(wù)發(fā)明其申請(qǐng)專利的權(quán)利屬于該單位,。申請(qǐng)被批準(zhǔn)后，該單位為專利權(quán)人;單位應(yīng)當(dāng)對(duì)發(fā)明人或設(shè)計(jì)人給予獎(jiǎng)勵(lì),。

　　3,、新三板企業(yè)股東以職務(wù)發(fā)明出資的解決方案

　　對(duì)于股東以職務(wù)發(fā)明進(jìn)行出資的新三板企業(yè),，在進(jìn)行規(guī)制時(shí)有兩種主要方案：第一，減資;第二,，現(xiàn)金置換,。

　　第一，減資,。減資是處理已職務(wù)發(fā)明出資最為直接有效的手段,。因?yàn)槁殑?wù)發(fā)明或職務(wù)成果已經(jīng)評(píng)估、驗(yàn)資并過戶到公司,，這種情況下一般通過減資程序在公司注冊(cè)資本中減去職務(wù)發(fā)明的估值,。并將通過減資置換出來的無形資產(chǎn)無償贈(zèng)給公司使用。

　　第二,，現(xiàn)金置換?，F(xiàn)金置換無形資產(chǎn)出資指用現(xiàn)金替代原無形資產(chǎn)出資，公司的注冊(cè)資本維持不變,。通過現(xiàn)金置換來解決職務(wù)發(fā)明出資問題的案例也不在少數(shù),，例如：成明節(jié)能(證券代碼：430380);博益氣動(dòng)(證券代碼：831798)，奧特美克(證券代碼：430245)等,。

　　(二)用于出資的知識(shí)產(chǎn)權(quán)與公司業(yè)務(wù)無關(guān)

　　核查用于出資的知識(shí)產(chǎn)權(quán)是否與公司業(yè)務(wù)有關(guān)也是判斷新三板公司出資合法合規(guī)的一個(gè)重要方面,。實(shí)踐中，有些企業(yè)為了申報(bào)高新技術(shù)企業(yè),，創(chuàng)始股東與大學(xué)合作,，購買與公司主營業(yè)務(wù)無關(guān)的無形資產(chǎn)通過評(píng)估出資;或者股東以自己擁有的與公司業(yè)務(wù)無關(guān)的專利技術(shù)或非專利技術(shù)通過評(píng)估出資。但因?yàn)閷＠c公司的業(yè)務(wù)毫無關(guān)系,，對(duì)公司的生產(chǎn)經(jīng)營沒有實(shí)際價(jià)值,，公司沒有使用過該無形資產(chǎn)，此行為涉嫌出資不實(shí),。

　　在解決方案上,，與“以職務(wù)發(fā)明出資”的解決方案相似，也可以通過減資和現(xiàn)金置換的方式進(jìn)行規(guī)制,。

　　六,、證監(jiān)會(huì)在審核無形資產(chǎn)出資問題時(shí)所關(guān)注的要點(diǎn)

　　(一)無形資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)歸屬的問題

　　其中重點(diǎn)關(guān)注職務(wù)發(fā)明的問題

　　(二)無形資產(chǎn)的價(jià)值問題

　　即是否存在高估、是否導(dǎo)致虛假出資

　　(三)無形資產(chǎn)出資的程序問題

　　即是否經(jīng)過評(píng)估和驗(yàn)資,，中介是否具備相應(yīng)資質(zhì),。

　　(四)無形資產(chǎn)占比的問題

　　七、由無形資產(chǎn)出資導(dǎo)致的問題及其解決方案

　　(一)產(chǎn)權(quán)歸屬問題

　　解決方案包括

　　1. 在規(guī)定的期限內(nèi)辦理產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)

　　2. 超出期限的情況下,，由公司無償使用,，需要補(bǔ)辦產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)并出具補(bǔ)充驗(yàn)資報(bào)告。

　　3. 產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移存在重大障礙的，應(yīng)以等額貨幣補(bǔ)足出資,。如遇增值,，應(yīng)按擬出資資產(chǎn)的現(xiàn)市值代替原始出資，應(yīng)出資資產(chǎn)的增值部分歸屬公司,。繁殖,，如遇擬出資資產(chǎn)貶值，應(yīng)按原定出資額出資,，有關(guān)損失由有過錯(cuò)的股東承擔(dān),。

　　4. 職務(wù)發(fā)明問題。職務(wù)發(fā)明是比較容易引發(fā)糾紛的問題,。一般的解決思路是,，如果是公司用無形資產(chǎn)出資，就要設(shè)法證明該項(xiàng)無形資產(chǎn)屬于職務(wù)發(fā)明;如果是自然人股東以無形資產(chǎn)出資,，就要設(shè)法證明該無形資產(chǎn)不屬于職務(wù)發(fā)明,。

　　如果涉及職務(wù)發(fā)明，只能依會(huì)計(jì)差錯(cuò)以減資方式進(jìn)行,，減資公告后,，注銷無形資產(chǎn)(按照目前會(huì)計(jì)準(zhǔn)則職務(wù)發(fā)明不是確認(rèn)價(jià)值的)，為彌補(bǔ)減資后對(duì)公司的影響,，通常會(huì)采用等值貨幣再行增資至原來水平,。

　　(二)無形資產(chǎn)價(jià)值問題

　　(a)如果不存在產(chǎn)權(quán)問題，且價(jià)值評(píng)估手續(xù)完備的,，則可能需要結(jié)合當(dāng)時(shí)情況做具體分析,，有時(shí)并不一定被認(rèn)為出資不實(shí)。一般來說,，在處理價(jià)值高估問題時(shí)，應(yīng)在相關(guān)的董事會(huì),、股東會(huì)或交易文本中按以下口徑說明比較好：發(fā)現(xiàn)技術(shù)未能發(fā)揮原來估計(jì)的作用,，作價(jià)偏高，經(jīng)重新評(píng)估,，股東協(xié)商調(diào)低作價(jià)或者原股東補(bǔ)足作價(jià)偏高的部分,，這樣比較容易解釋為價(jià)值評(píng)估或客觀情況發(fā)生變化等方面的問題而非出資不實(shí)。

　　一般的會(huì)計(jì)處理方式是：

　　如果出資資產(chǎn)對(duì)公司沒有價(jià)值或不適用于公司經(jīng)營,，由出資股東將賬面余額用等值貨幣或其他資產(chǎn)回購,，對(duì)不實(shí)攤銷的部分再以等值貨幣或其他資產(chǎn)補(bǔ)足。

　　如果出資資產(chǎn)對(duì)公司經(jīng)營非常必要,，先將無形資產(chǎn)全部做減值處理,，再由原出自股東將減值補(bǔ)足，計(jì)入資本公積。將不實(shí)攤銷的部分再以等值貨幣或其他資產(chǎn)補(bǔ)足,。

　　(b)2009年保代培訓(xùn)材料

　　“對(duì)于企業(yè)歷史上的出資資產(chǎn)質(zhì)量差,、評(píng)估價(jià)值較高的情況，屬于會(huì)計(jì)問題,，應(yīng)合理計(jì)提減值,。如要對(duì)評(píng)估增值過高的出資進(jìn)行現(xiàn)金補(bǔ)足，不需要對(duì)出資資產(chǎn)的會(huì)計(jì)處理進(jìn)行追溯調(diào)整,，補(bǔ)足的現(xiàn)金直接計(jì)入資本公積,。”

　　(c)2010年保代培訓(xùn)材料

　　“如歷史上確實(shí)存在出資問題，如出資不實(shí),、虛假出資,、資產(chǎn)高估、抽逃出資等,，應(yīng)有相應(yīng)的補(bǔ)救措施,，補(bǔ)救后不會(huì)對(duì)現(xiàn)在造成不利影響，補(bǔ)救完后應(yīng)運(yùn)行一段時(shí)間,，這與創(chuàng)業(yè)板是一致的,。”

　　同時(shí)，根據(jù)保代培訓(xùn)顯示的信息:

　　-----出資不到位比例〉50%,，補(bǔ)足并等待36個(gè)月;

　　-----出資不到位30-50%之間,，補(bǔ)足并等待1個(gè)會(huì)計(jì)年度;

　　-----出資不到位<30%，補(bǔ)足即可,。

　　一般來說,，比例越大風(fēng)險(xiǎn)越高。

　　小結(jié)：對(duì)于無形資產(chǎn)價(jià)值問題的彌補(bǔ)措施,，主要包括置換和補(bǔ)足,，如果是無形資產(chǎn)的評(píng)估值遠(yuǎn)超過資產(chǎn)的真實(shí)值，或者專利被覆蓋,，也可以采取全額計(jì)提減值準(zhǔn)備的方式,，使凈資產(chǎn)保持持續(xù)真實(shí)。